我国上市公司违法违规行为论

关键词: 上市公司；违法违规；防范；风险

内容提要: 防范上市公司违法违规行为风险，既要从加强公司治理角度考虑——进一步规范公司治理结构，也要从规制上市公司外部主体的行为考量——规制中介机构的行为、打击违法违规交易行为。 
 
 
      上市公司违法违规行为不仅扰乱了证券交易秩序，还极大的损害了众多投资者的利益。但是当前学术界对证券市场中上市公司违法违规行为的研究，多见于对具体制度的构建和运行，如对信息披露、内幕交易、操纵股价等行为进行研究和探讨。其直接针对上市公司违法违规行为风险防范进行综合研究的专门系统的学术成果和文献显得比较缺少。所谓上市公司违法违规行为的风险是指，由于上市公司违法违规行为而可能产生的承担责任的风险。因此对如何防范上市公司违法违规行为风险进行研究，有利于探寻解决该问题的路径，对我国证券市场的良好运行，上市公司的平稳运作，投资者利益的保障具有一定的现实意义。
   
      一、上市公司违法违规行为的样态
   
      随着我国证券市场发展的不断成熟，证券法律法规日益健全，上市公司违法违规行为得到了一定的规制。但是近十年来上市公司违法违规行为却像幽灵一样，经常出现在证券市场活动中。层出不穷的上市公司违法违规行为，就像一把“达摩克利斯之剑”一样悬在上市公司和广大投资者头上。
   
      上市公司违法违规行为是从证券市场主体角度进行划分，式证券市场违法违规行为的一种。证券市场主体除了上市公司外还应该包括证券发行商、会计师事务所、律师事务所、以及广大投资者等，因此证券市场违法违规行为就包括各种主体的违法违规行为。再次笔者将主要针对如何防范上市公司违法违规行为进行研究探讨。上市公司违法违规行为必须与其市场风险相区别。所谓市场风险简言之就是交易风险，因为市场价值价格的变动以及供求变化等引发的风险，其与法律法规联系较小，甚至没有联系。此外对于由不可抗力如自然灾害等引起的交易风险也与违法违规行为不同。上市公司违法违规行为仅指上市公司及其股东、董事、监事、高级管理人员的违反法律法规所产生的人违风险。证券市场违法违规行为极具有复杂性和多样性，为此笔者将证券监督管理委员会网站上公布的近九年来作出的处罚决定进行了简单的归类。
   
   
  处罚原因
  年    份 虚假记载 知情交易 股票操纵 违规披露 短线交易 挪用客户资金 其他违规行为 
  2009年 7 4 4 3 4 5 4 
  2008年 7 3 2 10   10 7 
  2007年 3 2 2 19   3 3 
  2006年 5     20   8 2 
  2005年 6     13   18 3 
  2004年 14 3   21   4 8 
  2003年 6     9   4 8 
  2002年 12     7   2 2 
  2001年 11   3 3   2 10 
  总件数 71 12 11 106 4 52 47 
  
  
  
      注：数据来源于中国证监会官方网站2009年9月以前公布的处罚信息。
   
      如上表所示证券市场上违法违规行为的风险主要存在于违规披露（9年间共处罚了106起）、虚假记载（9年间共处罚了71起），像知情交易、短线交易、股票操纵及其他违法违规行为也对证券市场的良好运行产生了较大的隐患。但是涉及到上市公司的行为主要是违规披露行为、虚假记载行为、知情交易行为等。
   
      1、违规披露行为的主要表现
   
      违规披露行为是上市公司违法违规行为最为突出的问题，中国证监会对该行为做出的处罚也最多。从这些处罚可以看出，上市公司主要是对如下信息进行了违规披露：一是，一些上市公司没有按照法律法规规定的期限和方式进行披露；二是，多数上市公司对其对外重大担保、抵押事项和关联交易不披露、不完全披露、不及时披露，误导广大投资者；三是，上市公司对控股股东、关联公司占用公司资金及重大资金往来的情况未进行合法披露；四是，部分违法违规上市公司不依法将募集资金的使用情况、重大投资、重大借款、重大交易等事项进行披露。
   
      正是上市公司违法违规披露的行为，导致了误导投资者，使广大投资者的利益受到损害，同时由于其行为的违法性，只是自己遭受法律的制裁，承担自己违法违规行为的责任。
   
      2、虚假记载行为分析
   
      作为影响上市公司股票价格的公司运营状况，公司的收入的盈亏无疑具有重大意义，在上市公所进行的虚假记载中，虚构收入，不计或者少计债务或者损失，虚增收入是最为常见的方式。除了虚报收入外，还经常在年报、中报里虚增固定资产，虚增银行存款，从而达到粉饰自己良好经营状况的目的。也有个别上市公司还从事需曾短期投资收益、股权投资收益、虚增存货价值的行为。
   
      上市公司从事以上行为的根本目的无非是是想证明自己的良好状况，但是这种人造的“肥皂泡泡”迟早有一天会破裂，其风险是不言而喻的，其后果也会是惨痛的。
   
      3、挪用客户资金行为略叙
   
      这里的挪用客户资金行为主要是证券公司的违法违规行为，他们主要是挪用客户的保证金和债券，用于归还自己的到期前款，或者用于抵押获得买卖股票、国债的资金，从事债券交易活动。他们的行为不仅损害了广大投资者的经济利益，还对证券市场的稳定造成了威胁。由于其可以动用大量的资金进入证券市场，很容造成市场的波动，影响市场的健康发展。
   
      因此，对于违法违规进行交易的证券公司的行为应该予以较为严重的惩处，为证券市场的健康发展创造稳定的环境。
   
      4、其他违法违规行为的概览
   
      从上表的基本信息可知，上市公司违法违规行为还包括知情交易、股票操纵、短信交易等。所谓知情交易多是上市公司内部人及相关知情人利用内幕信息所为的交易行为，其危害在于破坏了公平交易的原则，损害可中小投资者的利益，对上市公司而言由于股东，董事或高管等人员从事该行为，可能承担刑事责任，极可能影响到公司管理甚至是正常经营。操纵股票、短线交易既有上市公司为之，又存在一些企业、个人进行，他们的行为不仅影响了某一个或几个股票的价格震荡，还可能导致整个市场的稳定，无论对其他投资者而言，还是对被操纵的上市公司而言都是百损而无一利的。
   
      当然除了涉及到上市公司违法违规行为的，还不能忽视中介机构机构的不规范经营活动，比如会计师事务所违法违规出具虚假的核算报告，律师事务所违法违规出具法律意见，都会帮助甚至助长上上市公司的违法违规行为，增加上市公司的风险。
   
      面对如此复杂多样的上市公司违法违规行为，不得不令人们深思其背后的原因，驱使我们进一步发现问题的症结所在，减少甚至消灭违法违规行为，减少上市公司由此承担的风险。
   
      二、上市公司违法违规行为的原因探究
   
      探究上市公司违法违规行为，防范由此带来的风险，需要从市场诚信的缺失、违法违规的成本支出、以及违法违规行为的心理动因综合分析。
   
      1、从诚信市场角度看上市公司违法违规行为背景
   
      “人而无信，不知其可”孔子的这一语道破诚信的重要性。建设社会主义市场经济就诚信市法治的市场经济，诚信则是法制经济的首要内容，是基石、是根本。但是“我国的市场经济是从高度集中的计划经济中脱胎面来的，企业还没有渡过由计划向市场转变的适应期，社会主义市场经济的新规则、新秩序等有待进一步建立和完善，传统企业道德已被打破，而新的道德价值体系又尚未完全建立起来[1]。”在宏观层面上就为市场主体包括上市公司从事不讲诚信的行为提供了机会。
   
      在转型的市场环境下，一些企业和个人为了追求短期利益，不顾及自身名誉，违反法律法规，从事非法经营，进行违规交易，导致市场秩序混乱。作为证券所市场主力的上市公司更是利用了这样的机会，借机敛钱。为了达到自己的目的，不履行法定义务，信息披露不及时，内幕交易，关联交易，出具虚假财务报表，虚报利润，虚构经营收入，虚假记载公司事项。上市公司的违法违规行为不仅令广大投资者触口凉心、失望至极，严重破坏了证券市场的信用基础。
   
      在这样的大背景下，诚信成为了极其稀缺的经济资源。“没有信用，就没有等价交换、没有公正、没有公开[2]。”可见一个诚信市场环境的是多么的重要。