试论收购方取得目标公司控制权的非股权因素分析

　　论文摘要 本文阐明了收购方要实现控制目标公司的目的，除了要按我国法律规定达到一定的控股比例外，还受到一些非股权因素的影响，而这些非股权因素对于收购方取得目标公司实际控制权也十分重要。例如印鉴的保管，章程细则的规定和管理层对控制权的威胁等。本文通过对这些非股权因素的分析，进而提出相应的解决对策和具体操作程序，例如在收购中实行印鉴共管、对章程细则做尽职调查以及监督制约管理层等，以期对收购方的收购行为有所帮助。

　　论文关键词 公司收购 控股权 控制权 非股权因素

　　在现实的收购行为中，收购方收购目标公司的目的是取得目标公司的实际控制权。控股权是影响控制权的因素之一。但是控制权并不等于控股权，两者既有联系又有区别。因此，有必要在展开论述前探究一下二者的区别。除此之外，非股权因素也对收购方取得目标公司控制权具有实际影响，例如公司印鉴的管理，目标公司章程细则的制约，实际管理层对控制权的争夺等。不把这些问题分析把握好，并采取必要措施加以防范，收购方很难取得实际控制权。本文以协议收购为主要研究对象，从法律角度分析影响收购方取得目标公司实际控制权的非股权因素，进而提出收购过程中可以采取的有关措施供收购方参考。

　　一、控股权与控制权

　　在公司内部，股东以其认缴的出资额为限或以其认购的股份为限对公司承担责任，同时也依此享有公司法所规定的资产受益和重大决策等权利。股权是作为股东转让出资财产所有权的对价民事权利，出资越多的股东在行使自益权和共益权时就享有更多的权利，比如股东出席权和表决权、选举权、公司解散请求权等股东所享有的权利，权利的行使影响着公司的运作，对于控股股东表现的尤为明显，而控股股东则主要通过对公司行使控制权来实现自身利益最大化。
　　控股权并非是对占有公司股份比例大小的简单衡量，而是取决于拥有公司具有表决权的股份的种类、数量和比例。新《公司法》对控股股东做了明确规定，取得50%以上的股份为绝对控股，取得不足50%的股份但依然对公司的主要决策起重大影响的为相对股控。控股权是公司控制权的来源和基础。
　　控制权并非公司法上的一项实定法权利。我国公司法虽然没有明确载入“公司控制权”这一概念，但第四条、第二十条、第二十一条和第二百一十七条等已经揭示了公司控制权的内容和规则。随着实践中争夺公司控制权的市场行为日渐增多，“几乎没有所有权的财富控制权是公司制度的必然结果，这迫使我们对既有别于所有权，也有别于经营权的公司控制权进行重新认识。”国内外有关控制权的立法和学理一般将公司控制权理解为特定主体对公司某一方面具有的影响力，公司控制权就等同于选择管理者权利和经营决策权。美国《1935年证券法》和《1934年证券交易法》对控制权的定义是：“‘控制权’一词指的是直接或间接具有指挥或引导某人的管理或政策方面的权力。”Berle和Means认为控制权就是选择董事的权利。MichaelJensen在《新帕尔格雷夫大辞典》中将公司控制权定义为对高层经理人员的聘用、开除和确定高层经理工资的权利。将公司控制权定义为相关主体对企业具有不同程度的影响力的观点也在国内占主流地位。
　　简而言之，控制权就是对公司的所有可供支配和利用的资源的控制和管理的权利。它来源于控股权，但不等于控股权，随着股份有限公司、上市公司和证券市场的出现，控股权与控制权关系逐渐相分离，公司的控制权逐渐脱离了那些不断变更的股东，转而由公司的董事和职业经理人所控制。因此，收购方在收购中除了保证控股之外，还需要考虑各种非股权因素对目标公司控制权的影响。

　　二、影响收购方取得控制权的非股权因素

　　（一）公司印鉴的保管
　　公司印鉴主要有公章、财务印签章、合同章、部门章、法人代表章等。其本身作为公司行使权利和履行义务的法定资格证明，具有不可替代的重要作用。因此，在收购方与目标公司协商收购事宜的过程中，双方权利义务还未达成书面结果，目标公司依然对印鉴享有使用保管的权利，而这时如果对印鉴的操作不当，事后会给收购方造成很大损失，甚至引发诉讼问题。例如印鉴保管人员或其他人员在未经允许的情况下，携带公司印鉴超越职权行使公司权利，与其他主体签订不利于公司的合同，就可能引发表见代理等法律问题，增加收购方的风险。
　　（二）目标公司章程与实施细则的具体规定
　　公司章程是公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件。或是指公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示。
　　公司章程与《公司法》一样，共同肩负调整公司活动的责任。因此收购方应针对章程内容的明确详细程度，给予全面的分析和评价，不能使其做各种各样的理解。
　　除此之外，公司的设置及其经营管理是由章程大纲及章程细则一同予以规定的，章程大纲是公司对外公开的文件，容易获得。由于它是章程的基本规定，包括公司的宗旨等基本问题，对于同公司交易的第三方更为重要。而章程细则作为对内文件，侧重公司的内部管理并且规定诸如董事的任命、会议程序等事项，公司的股东和董事对此更为关切。因此对即将成为目标公司股东的收购方的权利义务也会产生重要影响。尽管《公司法》规定章程细则不能与章程大纲相抵触，但是目标公司在成立时仍然可以根据章程制定具体的决策程序及决策生效条件，以弥补章程规定的不完善。而这些规定通常更能在日常的决策执行程序中发挥重大作用。因此在收购实践中，由于收购前没有对章程细则做认真分析或是根本没看细则，导致将来因程序规定的瑕疵造成决策的僵局，使收购方空有控股权却没办法行使控制权。