试析特殊责任主体的侵权责任

　　三、网络服务提供者的侵权责任

　　《侵权责任法》第36条规定了网络服务提供者的侵权责任：网络服务提供者对因网络用户引起的损害他人权益的行为承担责任；网络服务提供者明知网络用户的侵权行为而未阻止，由此造成的损害，网络服务提供者承担侵权责任；对网络侵权行为，被侵权人有权要求网络服务提供者采取必要的措施，如删除、屏蔽、断开等。
　　根据该条的规定，网络服务提供者的侵权责任适用的是无过错责任，也就是说，即使考虑到技术问题，网络服务提供者在其技术条件下不能识别网络用户的侵权行为时，依第36条规定，也要承担侵权责任，这一规定是值得商榷的。笔者认为，对网络服务提供者的侵权责任应分为直接责任和间接责任：直接责任是指网络服务提供者自己组织、编写、发布信息造成的对他人的损害而承担的责任，适用无过错责任原则；间接责任是指网络服务提供者为其他侵权行为提供条件而应承担的责任，适用过错责任。网络服务提供者明知网络用户的侵权行为而未阻止，由此造成的损害，网络服务提供者承担侵权责任，这一规定适用的是过错责任，与前款规定不一致。而且有了前款的规定，该款本可不需要规定。
　　第36条第2款规定，被侵权人有权要求网络服务提供者对网络侵权行为采取必要的措施，如删除、屏蔽、断开等。该条的规定更应该说是被侵权人的请求权，即被侵权人可以请求停止侵害和排除妨碍。只是当这一请求权没有得到网络服务提供者的实现时，被侵权人有权要求网络服务提供者对由此扩大的损害承担侵权责任。但被侵权人提出该请求权时应提供身份证明、权属证明及侵权情况证明，否则，网络服务提供者不应采取反侵权措施。被侵权人指控侵权不实，被控侵权人因网络服务提供者采取措施受到损失，应由被侵权人承担赔偿责任。

　　四、违反“安全保障义务”的侵权责任

　　《侵权责任法》第37条规定，在宾馆、商场、银行、车站、公园和娱乐场所等公开的或者公众可进入的建筑和设施中造成他人损害时，由上述不同情形中的管理人以及群众性活动的组织者承担侵权责任。这一规定采取了无过错这人的原则。问题是，侵权责任主体仅仅限于管理人和组织者是否合适？对于危险源负有责任的或者从设施中获取了经济利益的是否应承担侵权责任？而前者与后者并非总是相关联。因此，笔者认为，违反“安全保障义务”的侵权责任主体应该包括：建筑物的所有者、建筑物的维修负责人、设施的经营者、群体性活动的组织者。

　　五、发生在幼儿园、学校以及其他教育机构的侵权责任

　　《侵权责任法》第38条、第39条、第40条规定了幼儿园、学校以及其他教育机构的侵权责任：无民事行为能力人受到损害的适用过错推定责任；限制民事能力人受到损害的适用过错责任；因教育机构以外的第三方导致损害发生的适用过错责任并仅在第三方责任以外承担补充责任。这些规定显然是将幼儿园、学校等教育机构与儿童和青少年的照看关系纳入了侵权法的范畴。因此，对于有必要被特殊照顾的无民事行为能力人受到损害的，相较于限制民事行为能力人受到损害，要承担更严格的侵权责任。但需要说明的是，对义务的违反从而导致过错，必须是人身损害发生的原因，并且被违反的义务必须指向受侵害人的个体保护。这一点应在今后的司法审判中进行相应的目的性限制。