关于科学构建因犯罪行为引起的侵权纠纷司法救济制度的思考——以现行刑事附带民事诉讼制度为视角
【内容提要】
对因犯罪行为而引起的侵权纠纷的犯罪人，既应当追究刑事责任，也可以追究民事侵权责任。如何构建因犯罪行为引起的侵权纠纷的司法救济制度，是摆在我国司法实践中的具体难题。本文以现行刑事附带民事诉讼制度为视角，通过对世界各国相关制度的比较及趋势的分析，指出了我国相关制度的主要缺陷，并就科学构建相关制度的模式及具体思路进行了探讨。
【关键词】
科学构建 犯罪行为 侵权 司法救济 思考
犯罪行为是危害社会、触犯刑事、应当受到刑罚处罚的行为，其社会危害性、刑事违法性和应受惩罚性的特征，集中反映了犯罪行为所固有的本质属性。⑴而其中的社会危害性，对于某些犯罪行为而言，不仅触犯了刑事法律，而且同时造成了对国家、集体、个人利益的损害，侵害了相应的民事权益，从而产生了刑事和民事两种不同的法律责任。因此，对这些因犯罪行为而引起的侵权纠纷的犯罪人，既应当依照刑事诉讼法律的规定追究其刑事责任，同时，也可以依照民事诉讼法律的规定追究其民事侵权责任，要求损害赔偿。如何科学构建这两种同源不同质的司法救济制度，既要最大限度地保护被害人的合法权益，又要最大限度地保障犯罪人的人权，是摆在我国司法实践中具体的难题。本文以现行刑事附带民事诉讼制度为视角，将从世界各国因犯罪行为引起的侵权纠纷司法救济制度的比较及发展趋势分析，我国现行相关司法救济制度的主要缺陷、科学构建相关司法救济制度的模式，以及科学构建该制度的具体思路等方面进行探讨。
一、世界各国因犯罪行为而引起的侵权纠纷司法救济制度的比较
因犯罪行为而引起的侵权责任，本质上仍是一种民事侵权责任。对于这种特殊的民事责任，是在以公诉为主的刑事诉讼中附带解决，还是在以私诉救济为主的民事诉讼中单独解决，或者在两者之间进行协调，世界各国因其法律渊源、社会发展状况等具体国情不同而分别采取了不同作法。可以概括为平行式、附带式和混合式三种形式。⑵
（一）平行式。这种模式特别强调民事诉讼的独立地位，将民事诉讼与刑事诉讼完全分离，民事赔偿问题原则上由民事诉讼程序予以解决。民事诉讼与刑事诉讼不存在任何依附关系，而是一种纯平行关系。英美法系国家就不允许在刑事诉讼中附带民事诉讼，被害人只能在刑事诉讼案件审理终结后，按照民事诉讼程序，提起因犯罪行为而引起的赔偿损害之诉。这种绝对地将刑事诉讼与民事诉讼分开的做法，无疑是以强调两者各自的特殊性为出发点。如美国证据法对刑事诉讼和民事诉讼的证据标准要求就有很大不同，前者要求达到无任何合理怀疑的程度，后者仅要求达到优势证据的证据程度。美国著名的世纪审判辛普森一案，就是典型的一例。刑事陪审团判决杀人嫌疑犯辛普森无罪，但民事陪审团在刑事诉讼终结后，却一致认定辛普森对受害人之死负有责任，裁决辛普森对原告进行赔偿。⑶二战后的日本，也彻底抛弃公诉附带私诉制度，仅规定“扣押的赃物没有必要扣留时以应返还被害人理由明显为限，应当不待被告案件终结，在听取检察官和被告人或者辩护人意见后，以裁定将该扣押物返还给被害人”，且“前款的规定，不妨碍利害关系人依照民事诉讼程序主张权利”。⑷至于刑事损害赔偿的诉讼，刑事诉讼法不再规定，而是以美国方式，按民事诉讼程序解决。⑸
（二）附带式。这种模式又有法国式和德国式之分。
1、法国式。法国式立法在鼓励被害人通过刑事诉讼程序提出民事赔偿救济的同时，兼顾了民事诉讼的独立性。采取法国式的有法国、瑞典、意大利等国家。法国式的主要特点是：
（1）附带民事诉讼保持民事救济的独立性。附带民事诉讼请求的主体与客体范围十分广泛。“任何遭受重罪、轻罪或违警罪直接损害者，有权提起损害赔偿的民事诉讼”。“（公诉管辖法院对）一切就追诉对象的犯罪事实所造成的损失而提起的诉讼，包括物质的、身体的和精神上的损失，均应受理”。附带民事诉讼不仅可以针对罪犯与共犯提起，而且可以针对罪犯与共犯的继承人，其他应负民事责任的第三人如犯罪行为的保险人、雇主、行政部门等提起。
（2）受害当事人有选择权。被害人可以选择刑事附带民事诉讼的方式进行，即民事诉讼与公诉同时向刑事法院提起，也可以单独以民事诉讼进行，即民事诉讼与公诉分开，单独向民事法院提起。但当事人一旦在民事法院与刑事法院之间作出选择，这一选择便是一种始终确定的不可撤销的选择。
（3）因刑事案件犯罪严重程度不同适用不同的审判程序。重罪案件及其附带民事诉讼，是由不同的审判人员按照不同的程序进行审理，然后分别作出刑事和民事判决；违警罪案件和轻罪案件及其附带民事诉讼，则是由同一法庭按照刑事诉讼程序合并审理，用同一判决宣判。
（4）被害人可以就物质损失，依法申请全部或部分的国家补偿金。
（5）进行附带民事诉讼，应当交纳诉讼费，该费用由原告预交，由败诉方负担。⑹
法国等国家对附带民事诉讼的重视，源于对私权保障的重视以及对民法典至高无上地位的推崇。在立法上，对某一行为既涉及刑事责任又涉及民事责任的，法律就直接规定因刑事犯罪产生的私权救济问题直接适用民法。
2、德国式。公诉被害人向刑事法院提起附带民事请求，但不把附带民事请求作为独立的民事诉讼对待，不能称之为附带民事诉讼。德国式在程序上，附带民事请求依附于刑事诉讼，受到刑事诉讼程序的许多限制。如德国刑事诉讼法规定，提起民事赔偿请求的范围仅限于财产损失，赔偿最高限额不得超过3000马克，刑事法官享有对民事部分裁判与否的酌定权等，从而使这一程序实际上已被虚置。采德国式的有德国、荷兰等国家。德国附带民事赔偿制度与法国有相似之处，但德国的刑事诉讼法没有反映处理附带民事请求赔偿的民事诉讼特性，这就为实践中拒绝处理民事诉讼开了绿灯。德国现实的操作方式则与美国比较接近，对因犯罪行为而遭受的损失，被害人几乎很少在刑事诉讼中提起请求赔偿之诉，而是在刑事诉讼结束之后提起独立的民事诉讼予以解决。⑺
我国地区也采附带式。其模式类似于法国的附带民事诉讼程序。与我国现行的附带民事诉讼制度相比，其特点主要有以下几个方面：⑻
（1）适用法律的规定。附带民事诉讼“请求之范围，依民法之规定”，适用法律之准据为民事诉讼法，“经移送或发回、发交于民事庭后，应适用民事诉讼法”。
（2）检察官地位的规定。“检察官于附带民事诉讼之审判，毋庸参与”。
（3）移送或由民事庭审理的规定。主要适用于：1）“驳回原告附带民事诉讼后经原告声请时”；2）法院认为确系繁杂且不能及时审结的；3）适用简易诉讼程式的；4）仅就附带民事诉讼审判或者上诉的；5）对已上诉案件，“有审理事实之必要时，发回原审法院民事庭或原审法院同级之他法院民事庭”。
（三）混合式。允许在一定情况下，可以通过刑事诉讼程序附带予以解决，而在其余情况下应通过民事诉讼程序或其他单独诉讼程序予以解决。采混合式的有英国。英国解决因犯罪行为引起的损害赔偿责任有四种途径：一是被害人可向刑事损害赔偿委员会请求赔偿；二是法庭可以根据自己职权或根据受害人的请求，在判刑时以“赔偿金”的形式责令犯罪人赔偿受害人的损失；三是通过民事诉讼程序解决，即使刑事法庭已作出“赔偿令”，仍可提起民事诉讼，在民事判决中扣除“赔偿令”所获数额；四是法庭依职权采取返还原物或折价赔偿的方式予以赔偿。⑼
上述三种不同方式的规定，在一定程度上反映了不同国家根据不同的国情、不同的法律渊源、不同的价值取向而作出的不同的选择，各有利弊。
平行式的操作程序相对简单，不存在刑事诉讼程序和民事诉讼程序的冲突，充分体现了程序正当，较好地保障了犯罪人的人权，但对于在刑事诉讼程序终结后提起的民事诉讼，由于犯罪人已得到刑罚的处罚，犯罪人对其民事侵权责任的承担不配合，不主动，而可能导致法院作出的民事判决生效后无法执行而成为法律白条，直接侵害被害人的合法权益，影响法律的尊严。
附带式，在一定程度上能为被害人节约时间和费用，充分体现了效率优先原则，更有利于保护被害人的合法权益，但是因两种不同性质诉讼天生的冲突，直接导致了程序和实体上的混乱，当事人双方的力量对比不均衡，直接影响对犯罪人人权的保障。同时由于为了保障被害人赔偿利益，有时只能采取为了利益而舍弃正义，从而放纵犯罪。
混合式，虽然兼顾了平行式与附带式的某些优点，但必须有相关制度与之配套，不可能单独使用。
二、因犯罪行为而引起的侵权纠纷司法救济制度的发展趋势分析
第二次世界大战后，各国在迅速发展各国经济的同时，努力提高国民的生活水平，不断改善国民的福利待遇，加强对社会的管理和社会发展环境的改造,为及时有效解决因犯罪而引起的损害赔偿责任问题提供了可靠的司法保障，主要体现在以下几个方面：
1、进一步完善了社会保障制度。
在当今世界中，社会保障制度的模式主要有两种，一种是以英国和瑞典为代表的福利国家型模式，一种是以美国和法国为代表的社会保障型模式。
英国是世界上最早以立法形式建立社会保障制度的国家，也是典型的高福利国家。其社会保障制度最早可追溯至1601年伊丽莎白的《济贫法》，包括社会保障、社会救助、社会津贴三大部分，其特征是全民保障，全面保障。
瑞典的社会保障制度始于十九世纪末期，最早的一部社会保障法是1891年制定的“自愿健康保险计划”，瑞典是典型的其公民“从摇篮至坟墓”一生都有保障的福利国家。
德国于1883年开征社会保障税，是世界上最早实行社会保障制度的国家，也是目前社会保障体系最为完善的国家之一。其社会保障体系由社会保障制度，以及以普通税收收入为来源的社会福利和社会救助制度组成，不同层次的社会保障制度几乎覆盖了所有的社会成员。
完善的社会保障制度，已成为当今世界各国特别是西方发达国家共同追求的目标。
2、不断加强对被害人的保护。
在加强对被害人的保护方面，主要体现为两种形式：一是通过立法，增加对被害人措施的规定，⑽前述平行式、附带式、混合式分别体现了不同国家的不同作法，二是建立被告人补偿制度，通过国家补偿的形式保障被害人的权利。
加强被害人保护的立法，法国的具体作法具有典型意义。
在法国，从二十世纪八十年代初开始通过修改刑事诉讼法典加强对犯罪受害人的保护。通过这次修改，法典序言性条款规定了保护被害人知情及其他权利的原则 ，即“司法当局监督刑事诉讼过程中对被害人的信息通报和对权利的保障”。加强被害人权利保护的具体内容有：一是加强对被害人形象和尊严的保护，二是明确规定对被害人告知义务，三是建立统一被害人控告的窗口，四是加强被害人保护协会的作用，五是被害人在侦查阶段即可以提出赔偿要求，六是改善了被害人审判阶段的地位。⑾
建立被害人补偿制度，是世界各国加强被害人保护的另一重要形式。
1963年，新西兰施行了事故补偿法，规定因车祸、医疗劳灾等意外事故受生命、身体损害者无论是否出于他人的过失，皆得请求补偿，并禁止死亡或身体侵害依侵权行为规定请求损害赔偿，新西兰的事故补偿法创设了一种以社会保障为基础的广泛补偿体制，具有开创性及前瞻性，举世瞩目，带动了许多关于侵权行为法及其他补偿制度的思考和改革建议。⑿ 1985年，联合国通过了《为罪行和滥用权力行为受害者取得公理的基本原则宣言》，明确规定了缔约国对刑事及滥用权利的被害人的补偿义务及对象、方式、资金来源和补偿程序。自上个世纪60年代以来，国家补偿作为一项正式的法律制度在世界范围内大规模建立。短短几十年时间，不仅英国、法国、德国、美国、加拿大、澳大利亚等国家建立了被害人补偿制度，亚洲一些国家和地区也制定了有关立法，日本、韩国、菲律宾、泰国以及我国的香港和台湾等6个国家和地区通过了有关被害人补偿的立法。建立刑事被害人国家补偿制度已经成为世界性的发展趋势。⒀
3、逐步建立和完善了个人财产管理制度和个人信用制度
社会市场经济制度的正常运行，必须依赖于良好的法治环境以及与之相适应的财务管理环境和信用环境。因此，世界各国特别是西方各国在努力加强法治建设的同时，把逐步建立和完善个人财产管理制度和个人信用制度作为改善财产管理环境一个不可忽视的重要方面。
一般来说，西方各国都有健全的个人财产法律制度，个人财产的产权界定十分清楚。如在美国，每个公民都有一个个人账号，所有的个人收入、支出 ，包括纳税都可以从这个账号上反映，而且严格限制现金的自由流动。
在西方国家，个人信用制度已有150年的，目前世界上个人信用制度主要形成了两种模式：一类是欧洲推行的政府主导、联合私人模式。政府通过建立征信机构强制性要求个人向这些机构提供征信数据，并立法对数据的真实性及个人隐私进行保护。一类是美国的模式，即受政府制约与规范的民营运作模式。就是一些部门或是企业、个人联合起来成立信证局，搜集各方面信息，银行、个人都要利用信用等级评估为已所用，信证局则靠信用证明获得报酬。⒁
笔者之所以用较大篇幅介绍上述三个方面的内容，是因为正是由于上述三个方面的发展状况，很大程度左右着一国因犯罪行为而引起的司法救济制度的构建。因犯罪行为引起的侵权纠纷，如果有了上述三个方面的保障，被害人所要求得到的损害赔偿请求可以多渠道得到保护，被害人在民事诉讼中所期望得到的结果与刑事附带民事诉讼中所期望得到的结果几乎没有什么差别。因此，笔者认为，对因犯罪行为引起的侵权纠纷，单独提起民事诉讼，既符合保护被害人合法权益，又符合保障人权的要求，在保护被害人合法权益与保障犯罪人之间选择了最佳结合点，随着社会的不断进步，必将成为世界各国相关司法救济制度发展的主要趋势。德国现实的司法实践中的操作方式的转变从一定程度上正反映这一发展趋势。
三、我国现行相关司法救济制度的主要缺陷
在我国，因犯罪行为而引起的侵权纠纷司法救济制度，采取的是附带民事诉讼的方式，只在刑事诉讼法典里用两条的篇幅进行了简单的规定，而具体的操作程序则是按照最高人民法院所作出的相关司法解释来进行运作的。其理想化的意义在于：一是有利于实现诉讼救济原则，减少讼累，节省人力、物力和时间；二是有利于正确处理刑事案件；三是有利于保证公民和国家、集体财产不受侵犯；此外，还可以避免由刑庭、民庭分别审理时可能出现的就同一案件事实作出相互矛盾的裁判。⒂但从整个制度的构建及运作情况来看，其实际效果与理想化的意义相去甚远。该制度主要存在着以下几个方面的缺陷：
（一）制度本身的先天不足，有违立法初衷
我国刑事诉讼法所规定的刑事附带民事诉讼制度，是以刑事诉讼为主，而其中的民事诉讼为辅进行构建的。即一方面为了保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民，保障国家安全和社会公共安全，而另一方面是为了保护当事人行使诉讼权利，保护当事人的合法权益，维护正常的社会秩序和经济秩序。但是从现行制度的内部结构来看，其本身存在着一定缺陷。
1、司法理念错位，造成事与愿违
我国在构建因犯罪行为而引起的侵权纠纷司法救济制度时，在传统的国家本位主义和公权优先的司法理念的指导下，立法者把犯罪行为这一应当依法追究刑事责任的行为作为首要问题来考虑，思考如何通过惩罚犯罪来保护人民，巩固人民民主专政的国家政权，而忽视了这里的犯罪行为对被害人来讲同时也是民事侵权行为这一双重特性。这种作法不顾刑事诉讼与民事诉讼程序本身存在的冲突，其直接后果是造成刑事附带民事诉讼中当事人在其中民事诉讼中的地位不平等，被告人、附带民事诉讼原告人以及附带民事诉讼被告人的合法权益得不到有效保护，制约和影响了诉讼活动顺利进行，如刑事被告人及附带民事诉讼被告人按民事诉讼法所规定的答辩期限、举证期限等权利，在附带民事诉讼中被无端剥夺。
2、救济手段软弱，无力保障被害人权利的实现
刑事诉讼法和相关的司法解释规定，“对被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”“可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。”因此，对于因犯罪行为而引起的侵权纠纷，按照这种救济制度的设计，必须是公权力优先，即提起附带民事诉讼的前提必须是在刑事诉讼过程中，因此，对被害人来讲，本质上的民事侵权责任，由于在公权力优先的干预下，其私权利无法得到正常的保障，如果犯罪人的行为仅仅是一般的民事侵权行为，被害人还可以在受到侵害后及时请求人民法院的保护，但犯罪人的行为却偏偏又是犯罪行为，被害人虽然在理论上好象有受到法院及时保护的可能，而实际上必须等到检察机关依法提起公诉后才能请求得到人民法院的保护，即在立案侦查到法院受理刑事案件这一段较长的时间内，留给了被告人及其亲属、刑事附带民事诉讼被告人隐藏、转移、变卖、毁损财产，擅自处分财产，逃避承担损害赔偿责任的行为足够的时间。
（二）内容上的含混不清，使人感到无所适从
我国现行的刑事附带民事诉讼的有关规定，其内容缺乏科学性，没有一个统一的标准，也没有一个完整的体系，不能不说是该制度一个重要缺陷。
1、适用法律方面
在相关的司法解释中，一方面规定，人民法院审判附带民事诉讼案件，除适用刑法、刑事诉讼法外，还应当适用民法通则、民事诉讼法的规定，另一方面又对赔偿的程序，赔偿的范围，提起附带民事诉讼的主体等进行规定，由此而产生法律法规与相关司法解释的矛盾，导致法律适用方面的困惑。如因犯罪行为引起的侵权纠纷，犯罪人在民事方面承担的本质上是民事侵权责任，应当完全适用民事法律的相关规定，不仅应当赔偿物质损失，而且还应当赔偿精神损失，但最高人民法院的司法解释却对相关内容另行进行了规定，把赔偿精神损失完全排除在外。
这里仅以赔偿范围和提起附带民事诉讼的主体为例进行说明。
（1）赔偿范围
在赔偿范围的表述上，相关规定体现出了该赔的不一定赔，不该赔的可能要赔。如对因犯罪行为遭受的损害，理应按民事有关规定的赔偿范围进行赔偿，但相关司法解释却将精神损害赔偿和非法占有，处置财物的赔偿排除在赔偿范围外。同时对遭受损害是直接造成还是间接造成没有具体限定，即因犯罪行为造成的间接损害按理也可以得到赔偿。
（2）提起附带民事诉讼的主体
在提起附带民事诉讼主体的表述上，相关规定也是不太规范，对不该规定的予以规定，对该限定的没有限定。如对人民检察院作为主体提起附带民事诉讼的规定，无论是从民事侵权这一私法内容的角度上讲，还是从人民检察院作为国家专门法律监督机关兼公诉机关的身份这一公法内容的角度上讲，由人民检察院作为特殊的提起附带民事诉讼的主体确实不太合适。⒃又如“近亲属”这一概念，因为在刑事诉讼与民事诉讼中，其对象并不完全重合，且没有在其顺序上以及是否存在抚养关系上进行适当限制，增加了对“近亲属”范围的理解难度，导致了司法实践中的偏差。
（三）实践中可操作性差，影响了相关司法救济制度作用的发挥
我国现行的刑事附带民事诉讼制度，由于前述制度本身的先天不足和内容上的含混不清，导致了司法实践中的可操作性差，不能完全发挥刑事附带民事诉讼的作用，有时在一定程度上反而了增加讼累，降低了办案效率。
第一、人民检察院作为提起刑事附带民事诉讼主体的问题。
随着我国社会主义市场秩序的建立和不断完善，国家财产集体所有财产的产权已经明晰，均已由相应的法人进行经营和管理。人民检察院如果作为提起附带民事诉讼主体提起，似乎有侵害相关法人的经营自主权之嫌，且在实际操作中，因人民检察院没有对实体问题进行处分的权利，可能丧失尽量避免减少相关国家集体财产损失的机遇。故司法实践中人民检察院作为提起主体实际上已是虚设。
第二、共同犯罪中部分犯罪人未到案，已在案被告人的责任划分问题。
对于因共同犯罪行为引起的共同侵权责任，实施共同犯罪的行为人应当对共同侵权行为承担连带责任，但因部分犯罪人未到案，如仅对已在案的被告人的责任或对所有的被告人责任划分为连带责任，则与相关程序法的规定不符，如不划分为连带责任则又与实体法的规定不符。
第三、因刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人作为附带民事诉讼被告人的问题。
因刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人，不是刑事被告人，其承担的责任纯属民法意义上的责任。在刑事附带民事诉讼中将其列为附带民事诉讼被告人后，将极可能发生公正与效率的冲突。如在规定的刑事案件审限内参加诉讼，显然很难保障其正当的民事诉讼权利的行使，而若保障其正当的民事诉讼权利的行使，显然又很难保证该案在审限内审结。
第四、提起附带民事诉讼的时间问题。
相关司法解释规定，提起附带民事诉讼的时间是在刑事犯罪案件立案以后至一审案件宣判前。也就意味着案件即使在该刑事案件开庭后附带民事诉讼原告人也有权提起附带民事诉讼。因此，在提起附带民事诉讼的时间问题上可能导致需要另行再开庭审理附带民事诉讼，这显然不符合效率原则，增加了讼累。
四、构建我国相关司法救济制度的模式及具体思路
我国是一个中的社会主义国家，目前仍然处在计划经济向社会主义市场经济过渡的时期。与西方发达的资本主义国家相比确实还有相当大的差距。比如，还没有建立健全社会保障制度，还不具备比较完备的个人财产管理制度和良好的社会信用环境，对被害人保护的立法还有待进一步完善，特别是目前还没有一部关于被害人补偿制度的法律。因此，科学构建我国因犯罪行为而引起的侵权纠纷司法救济制度，必须面对前述现实，立足我国国情，确立具有特色的相关司法救济模式。
因犯罪行为而引起的侵权纠纷，本质上仍然是一种民事纠纷，应主要通过民事诉讼的程序依照民事实体法律的规定予以解决，但同时应考虑这一民事纠纷是由犯罪行为而引起的特殊性，必须突出对被害人合法权益的特别保护。因此，构建相关的司法救济模式时，既要最大限度地保护各方当事人的合法权益，又要尽可能避免出现民事诉讼与刑事诉讼之间的矛盾，实现突出公正、兼顾效率的目标。笔者认为，构建以鼓励被害人单独提起民事诉讼，限制被害人有条件地提起附带民事诉讼，允许人民法院依职权或依被害人的赔偿请求在刑事诉讼中直接判决由刑事被告人赔偿，同时建立被害人补偿制度这一新的司法救济模式，能够实现突出公正、兼顾效率这一目标，能够最大限度地保护各方当事人的合法权益。其理由如下：
第一，能最大限度地保护被害人的合法权益。如前所述，因犯罪行为而引起的侵权纠纷，本质上是一种民事侵权纠纷，应当适用民事实体法和民事程序法的有关规定。如果允许被害人直接提起民事诉讼，被害人可以及时申请人民法院采取诉讼保全和先予执行措施，避免出现司法实践中在对犯罪人提起公诉前，公安机关、检察机关不愿意管，审判机关不能管所造成的真空，彻底杜绝犯罪人及其亲属、因犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人转移、隐藏、变卖、毁损、擅自处分财产，逃避承担损害赔偿责任的行为发生，变附带民事诉讼中的被动为单独提起民事诉讼的主动，有利于督促犯罪人及其亲属主动自觉履行赔偿义务，避免因刑事诉讼案件的迟延而致被害人不能及时提起诉讼而丧失获得赔偿最佳机遇的现象发生。
第二，能尽量克服刑事诉讼与民事诉讼之间的冲突和矛盾。如果改变现行的附带民事诉讼模式，以单独提起民事诉讼为主，能较好地解决共同犯罪中部分犯罪人不到案，如何保护已到案的刑事被告人的合法权益问题，也可以保护因刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事责任的单位和个人的合法的诉讼权利。同时，对于已在案的被告人可以由被害人选择适用单独提起民事诉讼，附带提起民事诉讼或请求法院判决赔偿三种方式，在上述三种方式仍不能得到赔偿时，启动被害人国家补偿程序，以最大限度地保护被害人的合法权益。此外，还可以通过新的运行模式，解决诉讼费收取不统一，当事人滥用诉权，适用法律不统一等问题，从而从根本上解决了可能存在的法律救济真空问题。
第三、能充分体现保障人权和效率优先这一原则
采取前述模式后，可以适当缩短刑事案件的审理期限，杜绝刑事被告人超期羁押的现象发生，同时保护了因刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事责任单位和个人的合法的诉讼权利，给被害人更多的选择机会。此外，由于在责任承担上均依照民事实体法，避免了现行刑事附带民事诉讼制度中“同命不同价”等问题，保障了被害人在不同的程序中获得同样的利益，消除了现行刑事附带民事诉讼制度中的负面影响。实现了最大限度地保障人权，达到了及时诉讼，充分体现了效率优先。
根据前述模式，笔者关于构建相关制度的具体思路为：
1、鼓励单独提起民事诉讼。即对因犯罪行为引起侵权纠纷，被害人以及依民事法律规定有资格提起的权利人可以依法提起民事诉讼。
2、限制提起刑事附带民事诉讼。主要从以下几个方面进行限制。
（1）赔偿范围。只限于因犯罪行为引起的直接损害，而对间接损害可以通过民事诉讼的方式解决。
（2）附带民事诉讼被告人。只限于仅存在刑事被告人且刑事被告人在案的刑事案件。共同犯罪案件中，必须所有的刑事被告人均在案。因刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人，不能作为附带民事诉讼被告人。
（3）提起诉讼的时间。考虑送达诉状副本、答辩、反诉等期间，以限定在刑事案件立案以后至法院受理刑事案件后10日内为宜，逾期提出的，告知可以另行提起民事诉讼。
（4）提起附带民事诉讼的主体。仅限于被害人以及依民法有资格提起的权利人。人民检察院不能作为提起的主体。
（5）诉讼费用。按照民事诉讼的相关规定由原告人预交，负担按诉讼费用交纳办法执行，符合诉讼费缓、减、免条件的按规定办理相关手续。
（6）不能及时审结案件的处理。在法律规定的刑事诉讼案件审限内不能及时审结的，移送民事审判庭审理。
（7）上诉及发回重审的处理。仅就附带民事诉讼部分上诉的，由二审法院的民事审判庭审理。如二审法院仅就附带民事诉讼部分发回重审的，由一审法院民事审判庭审理。
（8）法律适用。附带民事诉讼部分的审判除期限外，其余均应适用民事诉讼法、民法的规定。
3、是否提起附带民事诉讼有选择权。即对既符合单独提起民事诉讼条件，也符合提起附带民事诉讼条件的，被害人以及依民事法律规定有资格提起的权利人有选择权，但一经选择后不得变更。
4、法院可依职权或依被害人的请求直接判决由刑事被告人赔偿经济损失。
（1）适用的前提：针对已在案的刑事被告人，且未单独提起民事诉讼或提起附带民事诉讼的案件。
（2）申请的时间：在法院受理刑事案件后至开庭审理前。
（3）证据的提交：除举证期限外均按照民事诉讼法的规定。
（4）操作程序：法院在收到受害人以及依民事法律规定有资格提起的权利人的赔偿请求后，及时进行审查。法院根据案件的具体状况，被告人的赔偿能力等综合认定，直接判决由被告人即时兑现执行。对该判决请求人不得申请复议或上诉。
（5）法院作出赔偿判决后，被害人仍可提起民事诉讼，但在民事诉讼中应扣除已赔偿数额。
（6）在被害人不明等特殊情况下，法院可依职权直接判决由被告人赔偿。
5、明确规定刑事被告人主动承担因犯罪行为引起的侵权责任的积极后果。
（1）对犯罪人在刑事判决宣告以前积极予以赔偿的，其赔偿情节作为法定量刑情节予以考虑，依法可以从轻处罚，符合缓刑条件的，可以适用缓刑。
（2）对犯罪人在刑事判决宣告以后积极予以赔偿的，其赔偿情节作为执行刑罚的依据，依法可以减刑，符合假释条件的，可以假释。
6、建立被害人补偿制度。
通过立法的形式，制定被害人国家补偿法。对无法追究犯罪人的责任或犯罪人无任何可供执行财产，而导致被害人通过单独的民事诉讼，附带民事诉讼以及法院作出赔偿判决后仍不能达到国家的补偿标准的，由国家依照法定程序对被害人予以相应补偿。
⑴参见刘家琛主编:《新刑法条文释义》（上），人民法院出版社， 2004年10月第3版，第41页。
⑵关于世界各国因犯罪行为引起的侵权纠纷的司法救济制度形式的划分，不同的学者有不同的标准。笔者所概括的三种形式，是笔者通过分析对比后的理解，与相关学者所述内容不完全一致。
⑶参见冯忠洁《刑事附带民事诉讼法律制度探析》，法律图书馆，法律资料库。
⑷ 宋英辉译：《日本刑事诉讼法》，中国政法大学出版社，1999年版，第30页。
⑸参见奚玮、叶良芳《刑事附带民事诉讼制度反思与重构》，法律图书馆，法律论文资料库，（原载《与法律》2003年第三期）。
⑹参见奚玮、叶良芳《刑事附带民事诉讼制度反思与重构》，法律图书馆，法律论文资料库，（原载《政治与法律》2003年第三期）。
⑺参见奚玮、叶良芳《刑事附带民事诉讼制度反思与重构》，法律图书馆，法律论文资料库，（原载《政治与法律》2003年第三期）。
⑻ 参见黄婉玲编：地区《刑事诉讼法》，S-link六法全书，2006年12月27日更新。
⑼参见谌鸿伟、贾伟杰《我国刑事附带民事诉讼制度的设计缺陷及重构》，《法学评论》2006年第2期。
⑽参见左卫民著：《刑事程序问题研究》，中国政法大学出版社，1999年.8月第1版，第230-231页。
⑾参见陈卫东、刘计划、程雷《法国刑事诉讼法改革的新发展》、中国刑事法律网、刑事诉讼学。
⑿王泽鉴《侵权行为法》，中国政法大学出版社第1版，第35页
⒀黄辉、李青《构建和谐社会亟待建立刑事被害人国家补偿制度一对话江西省人民检察院检察长孙谦代表》，法制网，热点关注，2007年3月13日。
⒁参见耿群《借鉴国际经验，建立我国个人信用制度》，新华网，2005年2月2日。
⒂参见刘家琛主编《刑事诉讼法及配套规定新释新解（上）》，人民法院出版社2005年7月第3版，第790-791页。
⒃参见左卫民著：《刑事程序问题研究》，中国政法大学出版社，1999年.8月第1版，第234-235页。
